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1. Che cos'è il diritto amministrativo
Prima di studiare i singoli istituti conviene mettere a fuoco che cosa sia la materia. Il diritto amministrativo è il ramo del diritto pubblico che disciplina l'organizzazione e l'attività della pubblica amministrazione e, soprattutto, i rapporti fra l'amministrazione e il cittadino. È la disciplina che stabilisce che cosa un ufficio pubblico può fare, con quali procedure deve farlo, entro quali limiti, e quali strumenti di difesa restano al privato che si ritenga leso.
La prima collocazione da avere chiara è quella rispetto al diritto privato. Il diritto privato regola i rapporti fra soggetti che stanno su un piano di parità: se vendo la mia automobile scelgo liberamente l'acquirente e il prezzo, e nessuno può impormi un contratto. Il diritto pubblico regola invece l'organizzazione dei pubblici poteri e i rapporti fra questi e i cittadini, dove le parti non sono su un piano di parità: da un lato un soggetto che persegue un interesse della collettività ed è munito di poteri autoritativi, capaci cioè di produrre effetti sulla sfera altrui anche senza il consenso del destinatario; dall'altro il privato, che quei poteri subisce ma che proprio per questo è circondato da garanzie. Il diritto amministrativo è uno dei rami del diritto pubblico, accanto al diritto costituzionale, al diritto penale, al diritto tributario. Dal diritto costituzionale si distingue per l'oggetto: la Costituzione detta i principi e disegna gli organi di vertice, il diritto amministrativo governa l'azione quotidiana degli apparati che quei principi devono attuare.
Il protagonista della materia è la pubblica amministrazione, cioè l'apparato attraverso cui lo Stato e gli altri enti pubblici curano concretamente gli interessi della collettività: ministeri, agenzie, enti previdenziali, Regioni, Province, Comuni, scuole, aziende sanitarie, università. Soggetti diversissimi per dimensione e funzione, accomunati da un tratto essenziale: non perseguono un interesse proprio, ma un interesse pubblico che la legge affida loro. Un Comune che nega una concessione edilizia non sta difendendo un proprio vantaggio economico, ma l'interesse dell'ordinamento a un assetto ordinato del territorio. È questa doverosità del fine che giustifica i poteri dell'amministrazione e insieme li limita.
Da qui discende la differenza pratica più importante, quella che ritroverai applicata in ogni capitolo. Il privato può fare tutto ciò che la legge non vieta; l'amministrazione, al contrario, può fare solo ciò che la legge le consente, nei modi che la legge le indica. È il principio di legalità, e spiega perché questa materia sia fatta in larga parte di procedure, termini, obblighi di comunicazione e di motivazione: sono il prezzo del potere autoritativo e, allo stesso tempo, la garanzia del cittadino. Va aggiunto subito un chiarimento che eviterebbe molti errori: l'amministrazione non agisce sempre con poteri autoritativi. Quando prende in locazione un immobile per i propri uffici o acquista cancelleria stipula contratti, e lì si muove con gli strumenti del diritto privato, sia pure con vincoli pubblicistici sulla scelta del contraente. Il criterio di distinzione non è dunque il soggetto che agisce, ma il tipo di rapporto e di potere esercitato.
Nella prova del concorso questa materia entra soprattutto attraverso un testo: la legge 7 agosto 1990, n. 241, sul procedimento amministrativo e sull'accesso ai documenti. È la norma che ha tradotto i principi costituzionali in regole operative e che i quiz interrogano in modo molto letterale, articolo per articolo. Accanto alla 241 il candidato deve padroneggiare la teoria dell'atto e del provvedimento, i vizi che li colpiscono e i rimedi che il privato ha a disposizione. Il resto della dispensa segue esattamente questo ordine.
Da ricordare per i quiz. Il diritto amministrativo appartiene al diritto pubblico, non al privato: è il distrattore più banale e più frequente. Ricorda inoltre che dire "la PA agisce sempre con poteri autoritativi" è falso, e che il principio di legalità significa che il potere deve essere attribuito da una norma, non semplicemente non vietato.
2. I principi dell'attività amministrativa e l'articolo 1 della legge 241/1990
Il fondamento costituzionale della materia si trova nell'articolo 97 della Costituzione, che fissa tre pilastri. Il primo è il principio di legalità: i pubblici uffici sono organizzati secondo disposizioni di legge, e il potere amministrativo esiste solo se una norma lo attribuisce, ne indica i presupposti e ne delimita il contenuto. Un funzionario non può inventare un obbligo o una sanzione che la legge non prevede, per quanto li ritenga ragionevoli. Il secondo è il buon andamento: l'azione deve essere efficiente, tempestiva, economica, deve cioè raggiungere il risultato senza sprecare risorse pubbliche. Il terzo è l'imparzialità: situazioni uguali vanno trattate in modo uguale, e non è consentito favorire o penalizzare qualcuno per ragioni estranee all'interesse pubblico. Da qui discendono istituti molto concreti come l'obbligo di astensione in caso di conflitto d'interessi e le procedure comparative per assegnare beni, contributi e vantaggi. Lo stesso articolo 97 stabilisce che agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvi i casi previsti dalla legge: la regola concorsuale è essa stessa un'applicazione dell'imparzialità.
Questi principi sono stati tradotti in regole operative dall'articolo 1 della legge 241/1990, che il concorso interroga spesso in modo diretto. La norma stabilisce che l'attività amministrativa persegue i fini determinati dalla legge ed è retta da criteri di economicità, efficacia, imparzialità, pubblicità e trasparenza, oltre che dai principi dell'ordinamento comunitario. Vale la pena scomporli. L'economicità guarda al rapporto fra risorse impiegate e risultato: non sprecare. L'efficacia guarda al raggiungimento dell'obiettivo: la pratica deve arrivare a conclusione utile. L'imparzialità impone equidistanza fra gli interessi in gioco. La pubblicità e la trasparenza impongono che l'azione sia conoscibile: un procedimento che si svolge al buio non è controllabile, e ciò che non è controllabile tende a diventare arbitrario. Il richiamo ai principi dell'ordinamento dell'Unione europea porta dentro la materia figure come la proporzionalità e il legittimo affidamento.
Lo stesso articolo 1 aggiunge due regole importanti. La prima è il divieto di aggravamento del procedimento: l'amministrazione non può appesantire l'iter con adempimenti non necessari, se non per straordinarie e motivate esigenze imposte dallo svolgimento dell'istruttoria. Non è una raccomandazione di stile: è un vincolo, e lo viola l'ufficio che chiede documenti inutili o ripete accertamenti già compiuti. La seconda è che, quando adotta atti di natura non autoritativa, la pubblica amministrazione agisce secondo le norme di diritto privato, salvo che la legge disponga diversamente. È la conferma normativa di quanto anticipato: la PA ha due modi di operare, e non tutto ciò che fa è provvedimento.
Accanto ai principi scritti operano principi elaborati dalla giurisprudenza, che i quesiti citano volentieri. La proporzionalità impone che il mezzo scelto sia idoneo allo scopo, necessario e non eccessivamente gravoso: se per tutelare l'igiene basta una prescrizione, la chiusura dell'esercizio è sproporzionata. Il legittimo affidamento protegge il privato che ha confidato ragionevolmente nella stabilità di una situazione creata dall'amministrazione, e limita il potere di tornare sui propri atti. La ragionevolezza vieta scelte contraddittorie o illogiche rispetto ai presupposti accertati.
Un'ultima nozione da fissare subito, perché torna in tutta la materia, è la distinzione fra attività vincolata e attività discrezionale. L'attività è vincolata quando la legge predetermina tutto: accertati i presupposti, l'amministrazione deve adottare quel provvedimento con quel contenuto, senza margini di scelta. È discrezionale quando la norma lascia all'amministrazione un margine di apprezzamento su se, quando, come provvedere, margine che va esercitato ponderando l'interesse pubblico primario con gli altri interessi coinvolti. Diversa ancora è la discrezionalità tecnica, che non implica scelta fra interessi ma valutazione di fatti alla luce di regole tecniche o scientifiche, come la stima di un rischio sanitario. Discrezionalità non significa libertà: significa scelta motivata entro i limiti della legge.
Da ricordare per i quiz. I criteri dell'articolo 1 sono economicità, efficacia, imparzialità, pubblicità e trasparenza: i distrattori tipici inseriscono "efficienza" al posto di "efficacia", oppure aggiungono "gratuità" o "celerità" fra i criteri elencati. Attenzione anche all'affermazione secondo cui la PA potrebbe aggravare liberamente il procedimento: è vietato salvo straordinarie e motivate esigenze istruttorie.
3. L'atto e il provvedimento amministrativo: nozione, struttura, caratteri
Il termine atto amministrativo indica ogni manifestazione di volontà, di conoscenza o di giudizio proveniente da una pubblica amministrazione nell'esercizio di una potestà amministrativa. È una categoria larghissima, che comprende pareri, certificazioni, verbali, proposte, comunicazioni. Il provvedimento è invece la specie più importante del genere: è l'atto con cui l'amministrazione, manifestando la propria volontà per la cura di un concreto interesse pubblico, produce in modo unilaterale effetti giuridici nella sfera dei destinatari. La relazione è quella fra genere e specie: ogni provvedimento è un atto amministrativo, ma non ogni atto amministrativo è un provvedimento. Un parere è atto e non provvedimento, perché non decide il rapporto: fornisce un contributo all'istruttoria.
Il provvedimento si riconosce da alcuni caratteri costanti. È unilaterale, perché si perfeziona con la sola volontà dell'amministrazione e non richiede il consenso del destinatario. È tipico e nominato, nel senso che può essere adottato solo nei casi e nei tipi previsti dalla legge: l'amministrazione non può inventare figure nuove come farebbe un privato con un contratto atipico. È autoritativo, perché incide sulle situazioni giuridiche altrui a prescindere dal consenso. È concreto, in quanto regola una situazione specifica, e questo lo distingue dal regolamento, che è generale e astratto. È dotato di imperatività, cioè della capacità di imporsi unilateralmente, e di esecutorietà, che è cosa diversa e va tenuta distinta: l'esecutorietà è il potere dell'amministrazione di portare a esecuzione coattivamente il provvedimento senza doversi rivolgere prima al giudice, nei soli casi e modi stabiliti dalla legge. Accanto a queste si colloca l'esecutività, che designa l'idoneità del provvedimento efficace a essere immediatamente eseguito. Infine, il provvedimento gode di una presunzione di legittimità: finché non è annullato produce i suoi effetti, e la mera contestazione del privato non lo paralizza.
Sul piano della struttura, l'atto amministrativo si compone di parti che i quesiti chiedono spesso di riconoscere una per una. L'intestazione indica l'autorità da cui l'atto promana. Il preambolo contiene le norme di legge applicate e il richiamo agli atti del procedimento, ai pareri acquisiti, agli accertamenti compiuti: è la parte che dichiara i presupposti di diritto e di fatto, cioè il percorso seguito prima di decidere. La motivazione espone le ragioni della decisione. Il dispositivo è la parte precettiva, la volontà dell'amministrazione, il vero comando. Seguono l'indicazione del luogo, della data e la sottoscrizione, cioè la firma dell'organo titolare del potere, che imputa l'atto al suo autore e ne segna la provenienza. Non confondere il preambolo con la motivazione: il primo elenca norme e atti presupposti, la seconda spiega il perché della scelta.
Distinta è la classificazione degli elementi. Sono essenziali quelli senza i quali l'atto non esiste o è radicalmente invalido: il soggetto, l'oggetto, il contenuto, la forma e la finalità, cioè la causa intesa come funzione tipica in vista dell'interesse pubblico; per gli atti discrezionali rileva inoltre la volontà. Sono accidentali quelli che possono esserci o mancare, perché aggiunti dall'amministrazione per adattare l'atto al caso concreto: il termine, che fissa il momento iniziale o finale dell'efficacia; la condizione, che subordina gli effetti a un evento futuro e incerto; il modo o onere, che impone al beneficiario un obbligo accessorio; la riserva, con cui l'amministrazione si riserva ulteriori determinazioni. Gli elementi accidentali sono ammissibili solo se compatibili con il tipo di provvedimento e con l'interesse pubblico.
Quanto agli effetti, il provvedimento è costitutivo quando crea ex novo una situazione giuridica, la modifica o la estingue: è il caso della concessione, dell'espropriazione, della revoca. È dichiarativo quando si limita ad accertare o certificare una situazione preesistente senza inciderla, come una certificazione anagrafica o un verbale di accertamento. Sotto un altro profilo si distinguono i provvedimenti ampliativi, che accrescono la sfera giuridica del destinatario attribuendogli facoltà o vantaggi, e quelli restrittivi o ablatori, che la comprimono. Sono ampliative le autorizzazioni, le concessioni, le licenze, le abilitazioni, le dispense; sono restrittivi gli ordini, i divieti, le sanzioni, l'espropriazione, la requisizione, l'occupazione, l'imposizione di obblighi.
Fra le figure ampliative merita attenzione la coppia autorizzazione e concessione. L'autorizzazione rimuove un limite all'esercizio di un diritto o di una facoltà che il privato già possiede: il diritto c'è, ma il suo esercizio è condizionato a un controllo preventivo di compatibilità con l'interesse pubblico. La concessione, invece, attribuisce al privato una situazione giuridica nuova, che prima non aveva: la concessione di un bene demaniale conferisce un diritto d'uso che nessun privato possiede per natura. Nella famiglia degli atti che intervengono sull'operatività di un altro atto rientrano poi i controlli, e in particolare l'approvazione, atto con cui un organo, all'esito di un controllo che può essere di legittimità o anche di merito, consente all'atto già adottato di produrre i propri effetti.
Da ricordare per i quiz. Il distrattore più frequente confonde atto e provvedimento presentandoli come sinonimi, oppure descrive il provvedimento come bilaterale o atipico: è unilaterale e tipico. Attenzione anche alla coppia esecutività/esecutorietà e alla distinzione preambolo/motivazione. Ricorda infine che condizione, termine, modo e riserva sono elementi accidentali: se un quesito li elenca fra gli essenziali, la risposta è sbagliata.
4. Il procedimento amministrativo: fasi, termini, obbligo di provvedere
Il provvedimento non nasce all'improvviso: è il punto d'arrivo di una sequenza ordinata di atti e operazioni che si chiama procedimento amministrativo. Il procedimento serve a garantire che la decisione sia presa dopo aver accertato i fatti, sentito chi ne subirà gli effetti e ponderato gli interessi coinvolti. È il luogo dove la trasparenza e l'imparzialità diventano regole pratiche.
La dottrina scompone il procedimento in quattro fasi. La fase dell'iniziativa apre il procedimento e può essere d'ufficio, quando muove dall'amministrazione stessa, o a istanza di parte, quando parte da una domanda del privato o dalla richiesta di un altro organo. La fase istruttoria è quella dedicata all'acquisizione e alla piena conoscenza della situazione di fatto che sta alla base dell'avvio: si acquisiscono documenti, pareri, valutazioni tecniche, si compiono accertamenti e ispezioni, si ricevono le memorie dei partecipanti. È retta dal principio inquisitorio, nel senso che l'amministrazione non è vincolata alle sole prove offerte dalle parti ma deve ricercare essa stessa gli elementi utili. La fase decisoria è quella in cui l'organo competente determina il contenuto dell'atto e lo adotta: è la fase conclusiva del procedimento, quella in cui si forma il provvedimento. Segue eventualmente la fase integrativa dell'efficacia, che non serve a formare l'atto, già perfetto, ma a renderlo efficace: vi rientrano i controlli e le forme di comunicazione o pubblicità richieste dalla legge. La distinzione conta: un atto può essere perfetto ma non ancora efficace.
L'articolo 2 della legge 241/1990 fissa la regola cardine dell'obbligo di provvedere. Ove il procedimento consegua obbligatoriamente a un'istanza, ovvero debba essere iniziato d'ufficio, la pubblica amministrazione ha il dovere di concluderlo mediante l'adozione di un provvedimento espresso. Non è consentito, cioè, lasciare la pratica senza risposta: il silenzio non è un modo legittimo di amministrare. La stessa norma prevede peraltro che, se ricorrono i presupposti, il procedimento possa chiudersi con un provvedimento espresso redatto in forma semplificata, quando l'amministrazione ravvisi la manifesta irricevibilità, inammissibilità, improcedibilità o infondatezza della domanda.
Sempre l'articolo 2 disciplina i termini. Il termine generale di conclusione è di trenta giorni, e opera in via residuale, cioè ogni volta che non sia previsto un termine diverso dalla legge o dagli atti organizzativi delle singole amministrazioni. Le amministrazioni possono infatti individuare termini maggiori, ma entro limiti: la legge consente termini non superiori a novanta giorni in via ordinaria, e termini più lunghi, comunque non superiori a centottanta giorni, solo per procedimenti particolarmente complessi, con provvedimento motivato e con una procedura rafforzata; questo tetto più alto non si applica ai procedimenti in materia di acquisto della cittadinanza e di immigrazione, per i quali valgono discipline proprie. Il termine decorre, per i procedimenti d'ufficio, dall'inizio del procedimento, e per quelli a istanza di parte dal ricevimento della domanda. Il termine può essere sospeso, per una sola volta e per un periodo non superiore a trenta giorni, per l'acquisizione di informazioni o certificazioni relative a fatti non attestati in documenti già in possesso dell'amministrazione. La violazione del termine non fa venire meno il potere di provvedere, ma espone l'amministrazione a conseguenze: l'ordinamento riconosce il risarcimento del danno ingiusto derivante dall'inosservanza dolosa o colposa del termine di conclusione e prevede specifiche responsabilità del dirigente e del funzionario inadempiente.
Contro l'inerzia il privato dispone di rimedi. In generale il silenzio-inadempimento non ha valore di provvedimento né di accoglimento né di rigetto: è un semplice comportamento omissivo, contro il quale si può agire per far dichiarare l'obbligo di provvedere. Diverso è il silenzio-assenso, che è una vera e propria fattispecie di accoglimento: nei procedimenti a istanza di parte per il rilascio di provvedimenti amministrativi, il decorso del termine senza che l'amministrazione abbia comunicato un provvedimento di diniego equivale a provvedimento di accoglimento della domanda. Non è una regola universale: la legge esclude il silenzio-assenso in materie sensibili, fra cui quelle riguardanti il patrimonio culturale e paesaggistico, l'ambiente, la difesa nazionale, la pubblica sicurezza, l'immigrazione, l'asilo e la salute pubblica, oltre ai casi in cui la normativa europea impone un provvedimento espresso. Il silenzio-rigetto, invece, è un'ipotesi eccezionale in cui la legge attribuisce all'inerzia il valore di reiezione: l'esempio classico è quello del ricorso gerarchico e, come vedremo, del diniego di accesso.
Da ricordare per i quiz. Il termine generale è di trenta giorni, non di sessanta: il distrattore più comune raddoppia il numero. Attenzione a chi presenta il silenzio-assenso come regola valida sempre, oppure a chi afferma che l'amministrazione, scaduto il termine, perde il potere di provvedere: non lo perde. Ricorda infine che la fase conclusiva del procedimento è la fase decisoria, mentre quella retta dal principio inquisitorio è l'istruttoria.
| Termine | Quando si applica | Fonte o condizione |
|---|---|---|
| Trenta giorni | Regola generale residuale | Vale se non è previsto un termine diverso dalla legge o dagli atti organizzativi |
| Fino a novanta giorni | Termine maggiore fissato in via ordinaria | Atti organizzativi delle singole amministrazioni |
| Fino a centottanta giorni | Procedimenti particolarmente complessi | Provvedimento motivato e procedura rafforzata; escluse cittadinanza e immigrazione |
| Sospensione fino a trenta giorni | Acquisizione di informazioni o certificazioni su fatti non attestati in documenti già in possesso dell'amministrazione | Una sola volta |
5. La partecipazione al procedimento e il responsabile del procedimento
La legge 241/1990 ha trasformato il procedimento da affare interno all'ufficio in una sede aperta al contraddittorio. Il primo strumento è la comunicazione di avvio del procedimento, disciplinata dall'articolo 7, che serve a mettere l'interessato in condizione di sapere che una decisione lo riguarda mentre è ancora possibile influire su di essa.
L'articolo 7 individua i destinatari della comunicazione. L'avvio del procedimento va comunicato ai soggetti nei confronti dei quali il provvedimento finale è destinato a produrre effetti diretti e a quelli che per legge devono intervenirvi; inoltre, ove non vi siano ragioni di impedimento derivanti da particolari esigenze di celerità, la comunicazione va data anche ai soggetti, individuati o facilmente individuabili, diversi dai destinatari diretti, ai quali dal provvedimento possa derivare un pregiudizio. Quest'ultima categoria è quella dei controinteressati in senso ampio: il vicino che subirà un pregiudizio dal permesso rilasciato a un altro. La comunicazione può essere omessa quando sussistono ragioni di impedimento derivanti da particolari esigenze di celerità del procedimento; l'amministrazione, inoltre, può adottare provvedimenti cautelari anche prima di effettuare la comunicazione, perché l'urgenza non deve essere frustrata dalle garanzie procedimentali.
Il contenuto della comunicazione è fissato dall'articolo 8. Vi devono essere indicati l'amministrazione competente, l'oggetto del procedimento promosso, l'ufficio e la persona responsabile del procedimento, la data entro la quale deve concludersi il procedimento e i rimedi esperibili in caso di inerzia, l'ufficio in cui si può prendere visione degli atti, nonché, nei procedimenti a istanza di parte, la data di presentazione della relativa istanza. Va notato che la legge non impone di anticipare il contenuto della decisione che verrà presa, né le ragioni della futura determinazione: chi risponde che nella comunicazione deve figurare "il contenuto del provvedimento finale" sbaglia, perché quel contenuto in quel momento non è ancora determinato ed è proprio ciò su cui il privato può incidere. La comunicazione avviene di regola in forma personale; quando per il numero dei destinatari la comunicazione personale risulti impossibile o particolarmente gravosa, l'amministrazione provvede con forme di pubblicità idonee stabilite di volta in volta.
Ricevuta la comunicazione, i soggetti interessati hanno diritto di prendere visione degli atti del procedimento e di presentare memorie scritte e documenti, che l'amministrazione ha l'obbligo di valutare ove siano pertinenti all'oggetto del procedimento. Possono intervenire nel procedimento, oltre ai destinatari della comunicazione, i portatori di interessi pubblici o privati e i portatori di interessi diffusi costituiti in associazioni o comitati, cui possa derivare un pregiudizio dal provvedimento. Un istituto importante è l'accordo: in accoglimento di osservazioni e proposte, l'amministrazione può concludere con gli interessati accordi integrativi o sostitutivi del provvedimento, senza pregiudizio dei diritti dei terzi e nel perseguimento dell'interesse pubblico; questi accordi devono essere stipulati per iscritto a pena di nullità e sono soggetti ai principi del codice civile in materia di obbligazioni e contratti in quanto compatibili.
Il perno organizzativo della partecipazione è il responsabile del procedimento, figura introdotta per dare un volto e un nome alla pratica. La legge prevede che il dirigente di ciascuna unità organizzativa provveda ad assegnare a sé o ad altro dipendente addetto all'unità la responsabilità dell'istruttoria e di ogni altro adempimento inerente il singolo procedimento, nonché, eventualmente, dell'adozione del provvedimento finale. Fino a quando non sia effettuata l'assegnazione, è considerato responsabile del procedimento il funzionario preposto all'unità organizzativa competente. Il responsabile non è, dunque, necessariamente un dirigente, e non è necessariamente colui che firma il provvedimento finale.
I compiti del responsabile sono elencati dall'articolo 6. Egli valuta, ai fini istruttori, le condizioni di ammissibilità, i requisiti di legittimazione e i presupposti rilevanti per l'emanazione del provvedimento; accerta d'ufficio i fatti, disponendo il compimento degli atti necessari, e adotta ogni misura per l'adeguato e sollecito svolgimento dell'istruttoria; in particolare, può chiedere il rilascio di dichiarazioni e la rettifica di dichiarazioni o istanze erronee o incomplete, e può esperire accertamenti tecnici, ispezioni e ordinare esibizioni documentali. Propone l'indizione delle conferenze di servizi o, se ne ha la competenza, le indice egli stesso; cura le comunicazioni, le pubblicazioni e le notificazioni previste dalle leggi e dai regolamenti; adotta il provvedimento finale ove ne abbia la competenza, ovvero trasmette gli atti all'organo competente per l'adozione.
Su quest'ultimo punto la legge contiene una regola che i quesiti amano interrogare. Quando l'organo competente ad adottare il provvedimento finale è diverso dal responsabile del procedimento, non può discostarsi dalle risultanze dell'istruttoria condotta dal responsabile se non indicandone la motivazione nel provvedimento finale. La risposta corretta, dunque, non è né "non può mai discostarsene" né "può discostarsene liberamente": può farlo, ma deve motivare.
Quando in un procedimento sono coinvolti più interessi pubblici che richiedono un esame contestuale, lo strumento previsto dall'articolo 14 è la conferenza di servizi: una riunione, oggi prevalentemente in forma semplificata e asincrona, in cui le amministrazioni coinvolte esprimono le proprie posizioni in modo coordinato, così da evitare che il privato debba inseguire uno per uno gli uffici competenti e che i tempi si sommino.
Da ricordare per i quiz. Nella comunicazione di avvio non vanno indicati il contenuto del provvedimento finale né le ragioni della futura decisione: è il distrattore più frequente dell'articolo 8. Ricorda che il responsabile del procedimento può anche non essere un dirigente e può non adottare il provvedimento finale, e che l'organo decidente può discostarsi dall'istruttoria solo motivando. Attenzione infine a chi presenta la comunicazione di avvio come sempre obbligatoria senza eccezioni: le esigenze di celerità la possono legittimamente escludere.
Da non confondere
Il responsabile del procedimento viene spesso confuso con il dirigente dell'unità organizzativa e con chi firma il provvedimento finale: è invece chi il dirigente incarica dell'istruttoria, assegnandola a sé o ad altro dipendente addetto all'unità, non è necessariamente un dirigente e adotta il provvedimento finale solo se ne ha la competenza, altrimenti trasmette gli atti all'organo competente.
6. La motivazione e l'invalidità del provvedimento
L'articolo 3 della legge 241/1990 impone che ogni provvedimento amministrativo sia motivato. La motivazione deve indicare i presupposti di fatto e le ragioni giuridiche che hanno determinato la decisione dell'amministrazione, in relazione alle risultanze dell'istruttoria. È la parte in cui l'amministrazione rende conto del proprio ragionamento, e senza la quale né il privato né il giudice potrebbero verificare se il potere sia stato esercitato correttamente. La motivazione è richiesta sia per i provvedimenti restrittivi sia per quelli favorevoli, e sia per gli atti discrezionali sia per quelli vincolati, con l'avvertenza che per i vincolati può ridursi all'accertamento dei presupposti.
Due precisazioni ricorrono nei quesiti. La prima riguarda gli atti esclusi: l'obbligo di motivazione non si applica agli atti normativi e a quelli a contenuto generale, perché la loro giustificazione sta nell'indirizzo politico-amministrativo e non in una vicenda individuale. La seconda riguarda la cosiddetta motivazione per relationem: se le ragioni della decisione risultano da un altro atto dell'amministrazione richiamato dalla decisione stessa, insieme alla comunicazione di quest'ultima deve essere indicato e reso disponibile anche l'atto cui si rinvia. Il rinvio, quindi, è ammesso, ma non può risolversi in un rimando al buio: l'atto richiamato deve essere reso conoscibile.
Lo stesso articolo 3 impone di indicare in ogni provvedimento notificato al destinatario il termine e l'autorità cui è possibile ricorrere. È un obbligo di leale informazione che chiude il cerchio delle garanzie.
Quando il provvedimento non è conforme al diritto si parla di invalidità, che la legge 241/1990 declina in due gradi. La nullità, disciplinata dall'articolo 21-septies, è il vizio più radicale: il provvedimento è nullo quando manca degli elementi essenziali, quando è viziato da difetto assoluto di attribuzione, quando è stato adottato in violazione o elusione del giudicato, nonché negli altri casi espressamente previsti dalla legge. Il difetto assoluto di attribuzione ricorre quando l'amministrazione esercita un potere che l'ordinamento non le ha affidato in nessun caso, situazione tradizionalmente descritta come carenza di potere: è cosa diversa dalla semplice incompetenza, in cui il potere esiste ma è stato esercitato dall'organo sbagliato all'interno dell'apparato. L'atto nullo, in linea di principio, non produce effetti.
L'annullabilità, disciplinata dall'articolo 21-octies, è la forma ordinaria di invalidità: è annullabile il provvedimento amministrativo adottato in violazione di legge, viziato da eccesso di potere o da incompetenza. Sono i tre classici vizi di legittimità, da distinguere nettamente dai vizi di merito, che attengono all'opportunità della scelta e non alla sua conformità al diritto. La violazione di legge è la categoria residuale e comprende ogni contrasto con una norma che non integri gli altri due vizi: mancata acquisizione di un parere obbligatorio, difetto di motivazione, inosservanza di forme prescritte. L'incompetenza rilevante ai fini dell'annullabilità è quella relativa, cioè l'esercizio del potere da parte di un organo diverso da quello competente ma appartenente allo stesso plesso amministrativo. L'eccesso di potere è il vizio della funzione, e colpisce il cattivo esercizio della discrezionalità: ricorre quando il potere è usato per un fine diverso da quello per cui è stato attribuito, oppure quando l'iter logico è viziato. La giurisprudenza ne ha individuato le figure sintomatiche: lo sviamento di potere, il travisamento dei fatti, la contraddittorità fra atti o all'interno dello stesso atto, l'illogicità o irragionevolezza manifesta, la disparità di trattamento fra situazioni identiche, il difetto di istruttoria, la violazione di circolari o di autolimiti che l'amministrazione si è data.
Il secondo comma dell'articolo 21-octies contiene la regola sui vizi non invalidanti, di grande rilievo pratico, e va letto nei suoi due periodi, che hanno presupposti diversi. Il primo periodo stabilisce che non è annullabile il provvedimento adottato in violazione di norme sul procedimento o sulla forma degli atti qualora, per la natura vincolata del provvedimento, sia palese che il suo contenuto dispositivo non avrebbe potuto essere diverso da quello in concreto adottato: qui il presupposto della natura vincolata è indispensabile. Il secondo periodo detta invece una regola specifica per la mancata comunicazione dell'avvio del procedimento, che non comporta annullamento quando l'amministrazione dimostri in giudizio che il contenuto del provvedimento non avrebbe potuto essere diverso: in questo caso la norma non richiede la natura vincolata dell'atto, ma addossa l'onere della prova all'amministrazione. La ratio comune è evidente: annullare un atto che, rifatto correttamente, avrebbe lo stesso contenuto sarebbe un formalismo inutile.
Va infine tenuta distinta dall'invalidità l'irregolarità: sono difformità marginali, che non incidono sul contenuto sostanziale dell'atto e non ne determinano l'annullamento, come un errore materiale nella data emendabile con rettifica.
Da ricordare per i quiz. I vizi di legittimità sono tre e sono violazione di legge, eccesso di potere, incompetenza: chi vi aggiunge lo "sviamento" come quarto vizio autonomo sbaglia, perché lo sviamento è una figura sintomatica dell'eccesso di potere. Non confondere le cause di nullità con quelle di annullabilità: l'incompetenza relativa rende annullabile, il difetto assoluto di attribuzione rende nullo. Ricorda che l'obbligo di motivazione non riguarda gli atti normativi e generali e che il rinvio ad altro atto è ammesso purché quell'atto sia reso disponibile.
Da non confondere
Si confonde regolarmente il difetto assoluto di attribuzione, cioè la carenza di potere che rende il provvedimento nullo, con l'incompetenza relativa, in cui il potere esiste ma è esercitato da un organo diverso dello stesso plesso amministrativo e il provvedimento è soltanto annullabile.
7. Efficacia, autotutela e riesame: revoca, annullamento d'ufficio, sospensione
Un provvedimento perfetto non è necessariamente efficace, e uno efficace non è necessariamente definitivo. La legge 241/1990 dedica agli aspetti dell'efficacia e del riesame una serie di articoli che i quesiti richiamano con frequenza.
La regola generale sull'efficacia distingue a seconda del tipo di provvedimento. I provvedimenti limitativi della sfera giuridica dei privati acquistano efficacia nei confronti di ciascun destinatario con la comunicazione allo stesso effettuata: finché il destinatario non ne ha avuto notizia, il provvedimento non può incidere su di lui. Fanno eccezione i provvedimenti limitativi aventi carattere cautelare e urgente, che sono immediatamente efficaci. I provvedimenti ampliativi, invece, sono di regola efficaci dal momento della loro adozione. Distinta dall'efficacia è l'esecutività: i provvedimenti efficaci sono eseguiti immediatamente, salvo che sia diversamente stabilito dalla legge o dal provvedimento medesimo. Distinta ancora è l'esecutorietà: nei soli casi e modi previsti dalla legge, l'amministrazione può imporre coattivamente l'adempimento degli obblighi nei suoi confronti, previa diffida, senza doversi rivolgere al giudice per ottenere un titolo esecutivo.
La sospensione è possibile: l'efficacia ovvero l'esecuzione del provvedimento amministrativo può essere sospesa, per gravi ragioni e per il tempo strettamente necessario, dallo stesso organo che lo ha emanato ovvero da altro organo previsto dalla legge. Il termine della sospensione è esplicitamente indicato nell'atto che la dispone e può essere prorogato o differito per una sola volta, o ridotto per sopravvenute esigenze. La sospensione, dunque, non è un rinvio a tempo indeterminato: è una misura interinale a termine.
Con l'espressione autotutela si indica il potere dell'amministrazione di riesaminare i propri atti e di intervenire su di essi senza dover ricorrere a un giudice. Le due figure principali sono la revoca e l'annullamento d'ufficio, e la differenza fra loro è uno dei punti più interrogati della materia.
La revoca, disciplinata dall'articolo 21-quinquies, presuppone che il provvedimento sia legittimo: non si revoca per un vizio, si revoca per una rivalutazione dell'interesse pubblico. I presupposti sono tre e vanno memorizzati distintamente: sopravvenuti motivi di pubblico interesse; mutamento della situazione di fatto, che però non sia prevedibile al momento dell'adozione del provvedimento; nuova valutazione dell'interesse pubblico originario. Su quest'ultima ipotesi la legge pone un limite che i quiz interrogano spesso: la revoca fondata su una nuova valutazione dell'interesse pubblico originario non è ammessa per i provvedimenti di autorizzazione o di attribuzione di vantaggi economici, che restano invece revocabili per sopravvenienze di fatto o di interesse pubblico. La revoca può essere disposta dall'organo che ha emanato il provvedimento o da altro organo previsto dalla legge. Il suo effetto è non retroattivo: determina l'inidoneità del provvedimento revocato a produrre ulteriori effetti, lasciando fermi quelli già prodotti. Se la revoca comporta pregiudizi in danno dei soggetti direttamente interessati, l'amministrazione ha l'obbligo di provvedere al loro indennizzo: è un indennizzo, non un risarcimento, perché l'atto revocato era legittimo e l'amministrazione non ha commesso alcun illecito.
L'annullamento d'ufficio, disciplinato dall'articolo 21-nonies, presuppone invece che il provvedimento sia illegittimo. Il provvedimento amministrativo illegittimo può essere annullato d'ufficio, sussistendone le ragioni di interesse pubblico, entro un termine ragionevole e tenendo conto degli interessi dei destinatari e dei controinteressati, dall'organo che lo ha emanato ovvero da altro organo previsto dalla legge. Per i provvedimenti attributivi di vantaggi economici, compresi quelli autorizzatori, il potere è circoscritto entro un termine massimo di sei mesi dall'adozione per i provvedimenti di autorizzazione o di attribuzione di vantaggi economici (per gli altri vale il termine ragionevole; dal 18/12/2025, L. 182/2025; prima era di dodici mesi), decorso il quale l'atto illegittimo si consolida: è l'espressione normativa del legittimo affidamento. Il termine non opera nei casi in cui il provvedimento sia stato conseguito sulla base di false rappresentazioni dei fatti o di dichiarazioni sostitutive false, accertate con sentenza passata in giudicato. L'effetto dell'annullamento è retroattivo: elimina l'atto e gli effetti che ha prodotto sin dall'origine.
Accanto a queste due figure si collocano la convalida, con cui l'amministrazione sana il vizio di un atto annullabile conservandone gli effetti, sussistendone le ragioni di interesse pubblico ed entro un termine ragionevole; la ratifica, con cui l'organo competente fa proprio l'atto adottato da organo incompetente; la conferma, con cui l'amministrazione, riesaminata la questione, ribadisce la decisione precedente. Diversa dalla conferma è la conferma in senso improprio, che si limita a richiamare l'atto precedente senza una nuova istruttoria e per questo non è autonomamente impugnabile.
Un cenno merita la decadenza, che colpisce il beneficiario di un provvedimento ampliativo per il venir meno dei requisiti o per l'inadempimento degli obblighi connessi: è un istituto sanzionatorio, non un ripensamento sull'interesse pubblico.
Da ricordare per i quiz. La coppia da non invertire mai è questa: revoca per atto legittimo, effetti ex nunc, con indennizzo; annullamento d'ufficio per atto illegittimo, effetti ex tunc, senza indennizzo. Il distrattore più insidioso qualifica come "risarcimento" quanto dovuto in caso di revoca. Ricorda inoltre che la nuova valutazione dell'interesse pubblico originario non consente di revocare provvedimenti di autorizzazione o attributivi di vantaggi economici, e che la sospensione richiede gravi ragioni e un termine espresso.
| Profilo | Revoca | Annullamento d'ufficio |
|---|---|---|
| Presupposto dell'atto | Provvedimento legittimo | Provvedimento illegittimo |
| Ragione dell'intervento | Sopravvenuti motivi di pubblico interesse, mutamento non prevedibile della situazione di fatto, nuova valutazione dell'interesse pubblico originario | Ragioni di interesse pubblico, entro un termine ragionevole, tenendo conto degli interessi di destinatari e controinteressati |
| Effetti nel tempo | Non retroattivi: restano fermi gli effetti già prodotti | Retroattivi: l'atto e i suoi effetti sono eliminati sin dall'origine |
| Tutela del privato | Obbligo di indennizzo per i pregiudizi ai soggetti direttamente interessati | Nessun indennizzo; l'atto era illegittimo |
8. L'accesso ai documenti amministrativi
La trasparenza si concretizza soprattutto nel diritto di accesso ai documenti amministrativi, disciplinato dagli articoli 22 e seguenti della legge 241/1990. L'articolo 22 lo definisce come il diritto degli interessati di prendere visione e di estrarre copia di documenti amministrativi, e chiarisce che l'accesso costituisce principio generale dell'attività amministrativa, al fine di favorire la partecipazione e di assicurarne l'imparzialità e la trasparenza. Le due facoltà vanno tenute insieme: non è accesso la sola visione, se il richiedente chiede anche copia e ne ha titolo.
La stessa norma definisce i soggetti. Sono interessati tutti i soggetti privati, compresi quelli portatori di interessi pubblici o diffusi, che abbiano un interesse diretto, concreto e attuale, corrispondente a una situazione giuridicamente tutelata e collegata al documento al quale è chiesto l'accesso. Sono controinteressati tutti i soggetti, individuati o facilmente individuabili in base alla natura del documento richiesto, che dall'esercizio dell'accesso vedrebbero compromesso il proprio diritto alla riservatezza. La definizione di documento amministrativo è larghissima: ogni rappresentazione grafica, fotocinematografica, elettromagnetica o di qualunque altra specie del contenuto di atti, anche interni o non relativi a uno specifico procedimento, detenuti da una pubblica amministrazione e concernenti attività di pubblico interesse, indipendentemente dalla natura pubblicistica o privatistica della loro disciplina sostanziale. Rientrano quindi anche gli atti interni e gli atti di diritto privato, purché detenuti dalla PA e relativi ad attività di pubblico interesse.
Due limiti generali vanno fissati subito. Il primo: l'accesso non è un controllo generalizzato sull'operato dell'amministrazione, e le istanze dirette a questo scopo non sono ammissibili. Il secondo: non sono accessibili le informazioni in quanto tali che non abbiano forma di documento amministrativo; l'amministrazione non è tenuta a elaborare dati o a formare documenti nuovi per soddisfare la richiesta. La domanda deve inoltre essere motivata, nel senso che deve indicare l'interesse che la sostiene e il collegamento con il documento richiesto: è una differenza strutturale rispetto all'accesso civico generalizzato, che invece non richiede motivazione.
Quanto alle modalità, l'articolo 25 stabilisce che l'esame dei documenti è gratuito, mentre il rilascio di copia è subordinato soltanto al rimborso del costo di riproduzione, salvi i diritti di ricerca e visura e l'eventuale imposta di bollo. La richiesta può essere presentata in via informale, anche verbalmente, all'ufficio dell'amministrazione competente a formare l'atto conclusivo del procedimento o a detenerlo stabilmente, quando non risulti l'esistenza di controinteressati e l'accoglibilità sia immediata; in tal caso il richiedente indica gli estremi del documento o gli elementi che ne consentano l'individuazione, specifica e comprova il proprio interesse e dimostra la propria identità. Quando invece non è possibile l'accoglimento immediato, oppure sorgono dubbi sulla legittimazione o sull'esistenza di controinteressati, l'amministrazione invita l'interessato a presentare richiesta formale. Se la richiesta è incompleta o irregolare, l'amministrazione ne dà comunicazione al richiedente entro un breve termine, e da quel momento il termine del procedimento di accesso ricomincia a decorrere dalla presentazione della richiesta corretta. Nel caso di richiesta formale l'amministrazione deve dare comunicazione ai controinteressati, che possono presentare motivata opposizione.
Il procedimento di accesso deve concludersi entro trenta giorni. Decorso inutilmente tale termine, la richiesta si intende respinta: è un'ipotesi tipica di silenzio-rigetto, e non di silenzio-assenso. Il rifiuto, il differimento e la limitazione dell'accesso devono essere motivati; il differimento è lo strumento con cui l'amministrazione, senza negare l'accesso, ne posticipa l'esercizio quando la conoscenza immediata potrebbe pregiudicare lo svolgimento dell'azione amministrativa, e va disposto per un periodo determinato.
I limiti sostanziali sono fissati dall'articolo 24, che risponde affermativamente alla domanda se la PA possa rifiutare l'accesso. Il diritto è escluso per i documenti coperti da segreto di Stato e negli altri casi di segreto o di divieto di divulgazione previsti dall'ordinamento; nei procedimenti tributari, per i quali restano ferme le particolari norme che li regolano; nei confronti dell'attività della pubblica amministrazione diretta all'emanazione di atti normativi, amministrativi generali, di pianificazione e di programmazione, per i quali restano ferme le particolari norme che ne regolano la formazione; nei procedimenti selettivi, nei confronti dei documenti amministrativi contenenti informazioni di carattere psicoattitudinale relative a terzi. Le singole amministrazioni individuano poi con propri atti le categorie di documenti sottratti all'accesso.
Il rapporto con la riservatezza è regolato da una gradazione. Deve comunque essere garantito ai richiedenti l'accesso ai documenti la cui conoscenza sia necessaria per curare o per difendere i propri interessi giuridici. Quando però i documenti contengono dati sensibili e giudiziari, l'accesso è consentito nei limiti in cui sia strettamente indispensabile; e per i dati idonei a rivelare lo stato di salute e la vita sessuale la tutela è ancora più intensa, essendo l'accesso consentito solo se la situazione giuridica da difendere è di rango almeno pari a quella dell'interessato, ovvero consista in un diritto della personalità o in altro diritto o libertà fondamentale.
Contro il diniego, espresso o tacito, e contro il differimento, l'interessato dispone di due strade. Può proporre ricorso al giudice amministrativo nel termine di trenta giorni. Oppure può chiedere, nello stesso termine, il riesame della determinazione: nei confronti degli atti delle amministrazioni statali rivolgendosi alla Commissione per l'accesso ai documenti amministrativi, istituita presso la Presidenza del Consiglio dei ministri; nei confronti degli atti dei Comuni e delle Province, rivolgendosi al difensore civico competente per ambito territoriale, e ove non istituito al difensore civico competente per l'ambito territoriale immediatamente superiore, mentre per gli atti delle Regioni la competenza segue la disciplina regionale. La via del riesame non chiude quella giurisdizionale: se il difensore civico o la Commissione ritengono illegittimo il diniego ne informano l'amministrazione, e in caso di esito negativo il termine per ricorrere al giudice amministrativo torna a decorrere.
Da ricordare per i quiz. Nell'accesso documentale della legge 241 la richiesta deve essere motivata e il decorso dei trenta giorni vale come rigetto: chi risponde "silenzio-assenso" cade nel distrattore più comune del capitolo. Ricorda che l'esame dei documenti è gratuito mentre la copia comporta il rimborso del costo di riproduzione, che i controinteressati si individuano per il pregiudizio alla riservatezza, e che le informazioni psicoattitudinali su terzi nei procedimenti selettivi sono sottratte all'accesso. Non confondere infine il rifiuto con il differimento: il secondo posticipa, non nega.
9. Istituti complementari
Questo capitolo raccoglie istituti trasversali che ricorrono spesso nei quiz e che si incrociano con più di uno dei capitoli precedenti.
Preavviso di rigetto (art. 10-bis L. 241/1990)
Nei procedimenti a istanza di parte, prima della formale adozione di un provvedimento negativo l'amministrazione comunica tempestivamente agli istanti i motivi ostativi all'accoglimento della domanda. Entro 10 giorni dal ricevimento della comunicazione gli istanti hanno diritto di presentare per iscritto osservazioni, eventualmente corredate da documenti. La comunicazione SOSPENDE i termini per concludere il procedimento, che ricominciano a decorrere dieci giorni dopo la presentazione delle osservazioni o, in mancanza, dalla scadenza del termine per presentarle. L'istituto NON si applica ai procedimenti concorsuali né a quelli in materia previdenziale e assistenziale. ATTENZIONE al distrattore più frequente: la comunicazione "sospende", non "interrompe" i termini (dal DL 76/2020), e i termini ricominciano a decorrere dieci giorni dopo la presentazione delle osservazioni.
Conferenza di servizi semplificata asincrona - Termine 30 giorni (60 per le tutele sensibili)
Nella forma semplificata asincrona le amministrazioni coinvolte rendono le proprie determinazioni entro un termine perentorio, fissato dall'amministrazione procedente, non superiore a trenta giorni, elevati a sessanta giorni quando siano coinvolte amministrazioni preposte alla tutela ambientale, paesaggistico-territoriale, dei beni culturali, della salute o dell'incolumità pubblica. La determinazione motivata di conclusione della conferenza sostituisce a ogni effetto tutti gli atti di assenso, concerto o nulla osta di competenza delle amministrazioni coinvolte (effetto sostitutivo).
SCIA - Segnalazione certificata di inizio attività (art. 19 L. 241/1990)
L'attività oggetto della segnalazione può essere iniziata dalla data di presentazione della SCIA all'amministrazione competente. La SCIA NON è un provvedimento (nemmeno tacito): è un atto del privato. L'amministrazione, in caso di accertata carenza dei requisiti, adotta motivati provvedimenti inibitori/conformativi entro un termine; decorso tale termine può intervenire solo alle condizioni dell'autotutela.
Trasparenza e prevenzione della corruzione (L. 190/2012 e D.Lgs. 33/2013)
Il Piano triennale di prevenzione della corruzione e della trasparenza (PTPCT) dal 2022 è assorbito dal PIAO (Piano integrato di attività e organizzazione, art. 6 D.L. 80/2021; D.P.R. 81/2022), di cui diventa la sottosezione "Rischi corruttivi e trasparenza", e resta autonomo solo per i soggetti non tenuti al PIAO. Il PTPCT è adottato dall'organo di indirizzo su proposta del Responsabile della prevenzione della corruzione e della trasparenza (RPCT); il Piano nazionale anticorruzione (PNA) è adottato dall'ANAC ed è atto di indirizzo a valenza triennale con aggiornamenti; ruolo di RPCT, OIV e sezione "Amministrazione trasparente" del sito.
Accesso civico e accesso civico generalizzato (D.Lgs. 33/2013)
Da distinguere dall'accesso documentale (L. 241/1990): tre tipi con requisiti opposti. Accesso DOCUMENTALE: presuppone un interesse diretto, concreto e attuale, corrispondente a una situazione giuridicamente tutelata e collegata al documento. Accesso CIVICO semplice: diritto di chiunque di richiedere documenti/informazioni a pubblicazione obbligatoria non pubblicati. Accesso civico GENERALIZZATO (FOIA): diritto di chiunque di accedere a dati e documenti ulteriori, senza necessità di motivazione, nei limiti degli interessi pubblici e privati dell'art. 5-bis.
Silenzio-assenso tra amministrazioni (art. 17-bis L. 241/1990)
Come fattispecie autonoma accanto all'art. 20 (silenzio-assenso tra PA e privato): nei casi in cui è prevista l'acquisizione di assensi, concerti o nulla osta tra amministrazioni pubbliche, il termine base è di 30 giorni, elevato a 90 giorni per le amministrazioni preposte alla tutela ambientale, paesaggistico-territoriale, del patrimonio culturale e della salute; decorso il termine senza dissenso l'assenso si intende acquisito.
Documentazione amministrativa (DPR 445/2000)
Le dichiarazioni sostitutive di certificazione (art. 46) sostituiscono i certificati relativi a stati, qualità personali e fatti indicati dalla legge; la dichiarazione sostitutiva dell'atto di notorietà (art. 47) riguarda stati, qualità e fatti a diretta conoscenza dell'interessato. La PA non può richiedere atti o informazioni già in suo possesso. Le dichiarazioni false comportano responsabilità penale (art. 76) e la decadenza dai benefici (art. 75).
10. Ripasso operativo e trappole ricorrenti
Chi ritiene di essere leso da un provvedimento può rivolgersi al giudice oppure, prima o in alternativa, alla stessa amministrazione. Quest'ultima via è quella dei ricorsi amministrativi, rimedi giustiziali che si propongono a un organo dell'amministrazione e che si concludono con una decisione avente natura di atto amministrativo, non di sentenza.
Il ricorso gerarchico è il rimedio ordinario e generale. Si propone all'organo gerarchicamente superiore a quello che ha emanato l'atto, entro trenta giorni dalla notificazione, comunicazione o piena conoscenza del provvedimento. È ammesso contro gli atti non definitivi, cioè contro quelli per i quali esiste ancora un superiore gerarchico che possa riesaminarli, e può essere proposto sia per motivi di legittimità sia per motivi di merito: è questa la sua utilità principale rispetto al ricorso giurisdizionale, che sui profili di merito non arriva. Se l'organo decide, adotta una decisione espressa; se non decide decorso il termine previsto dalla normativa senza che l'organo gerarchicamente sovraordinato abbia deciso, il ricorso si intende respinto (silenzio-rigetto) e l'atto diviene definitivo, e da quel momento l'interessato può rivolgersi al giudice. È un'altra applicazione del silenzio-rigetto. Accanto a questa figura esiste il ricorso gerarchico improprio, ammesso solo nei casi previsti dalla legge e proposto a un organo che non è gerarchicamente sovraordinato.
Il ricorso in opposizione è ammesso soltanto nei casi espressamente previsti dalla legge e si propone allo stesso organo che ha emanato l'atto. Il ricorso straordinario al Presidente della Repubblica è invece un rimedio a carattere eccezionale: si propone contro atti definitivi, entro centoventi giorni, ed è ammesso per soli motivi di legittimità. È alternativo al ricorso giurisdizionale, nel senso che la scelta dell'una via preclude l'altra; i controinteressati possono peraltro chiedere che il ricorso sia trasposto in sede giurisdizionale.
Chiudiamo con un ripasso ragionato degli errori che fanno perdere più punti. Il primo riguarda i numeri. Trenta giorni è il termine generale di conclusione del procedimento, il termine per concludere il procedimento di accesso e il termine per proporre il ricorso gerarchico; sessanta giorni è il termine ordinario per il ricorso al giudice amministrativo, ridotto a trenta in materia di accesso; novanta giorni è il tetto ordinario dei termini che le amministrazioni possono fissare con propri atti organizzativi, fermo restando che il termine legale generale, in mancanza, resta di trenta giorni; centoventi giorni è il termine per il ricorso straordinario. Chi confonde questi valori sbaglia una quota rilevante di quesiti.
Il secondo errore riguarda le coppie che si somigliano. Esecutività è l'idoneità del provvedimento efficace a essere eseguito; esecutorietà è il potere di eseguirlo coattivamente senza passare dal giudice. Preambolo è l'indicazione delle norme e degli atti presupposti; motivazione è l'esposizione dei presupposti di fatto e delle ragioni giuridiche. Autorizzazione rimuove un limite a un diritto che già esiste; concessione attribuisce una situazione nuova. Nullità per difetto assoluto di attribuzione; annullabilità per incompetenza relativa. Revoca per atto legittimo con effetti non retroattivi e indennizzo; annullamento d'ufficio per atto illegittimo con effetti retroattivi.
Il terzo errore riguarda i silenzi. Il silenzio-assenso è la regola nei procedimenti a istanza di parte per il rilascio di provvedimenti, ma non opera nelle materie escluse dalla legge; il silenzio sull'istanza di accesso e sul ricorso gerarchico vale invece come rigetto. Il silenzio-inadempimento non è un provvedimento e non fa perdere all'amministrazione il potere di provvedere.
Il quarto errore riguarda le generalizzazioni assolute. I quesiti costruiscono spesso distrattori che estendono una regola oltre i suoi limiti: "la comunicazione di avvio è sempre obbligatoria", "tutti i provvedimenti devono essere motivati" senza l'eccezione degli atti normativi e generali, "l'accesso è sempre garantito", "ogni violazione di norme procedimentali comporta annullamento" ignorando l'articolo 21-octies. Davanti a un'opzione che contiene sempre, mai, in ogni caso, conviene fermarsi e cercare l'eccezione che quasi sempre esiste.
Il metodo di studio più efficace per questa materia è leggere direttamente il testo della legge 241/1990, articolo per articolo, perché i quesiti riproducono in larga misura la lettera della norma, e affiancarvi gli articoli 97 e 113 della Costituzione. Chi ha letto il testo riconosce l'espressione esatta e scarta i distrattori che la alterano di poco: è esattamente ciò che la prova chiede di saper fare.
Da ricordare per i quiz. Il ricorso gerarchico si propone all'organo superiore, entro trenta giorni, contro atti non definitivi, per legittimità e merito, con silenzio-rigetto decorso il termine previsto dalla normativa; il ricorso straordinario al Capo dello Stato riguarda atti definitivi, entro centoventi giorni, per soli motivi di legittimità ed è alternativo al ricorso al giudice amministrativo. Il distrattore ricorrente inverte i termini oppure attribuisce al ricorso straordinario la cognizione del merito.
Mappa di recap
Il potere amministrativo esiste solo se una legge lo attribuisce: tutto il resto della materia è la catena che ne controlla l'esercizio, dai principi al procedimento all'atto, fino ai rimedi lasciati al privato.
- Cornice e principi
- Atto e provvedimento
- atto = genere, provvedimento = specie
- il parere è atto ma non provvedimento
- unilaterale, tipico e nominato, autoritativo, concreto
- concreto: si distingue dal regolamento, che è generale
- Procedimento e termini
- quattro fasi: iniziativa, istruttoria, decisoria, integrativa dell'efficacia
- istruttoria retta dal principio inquisitorio
- termine generale residuale trenta giorni
- fino a novanta giorni con atti organizzativi; fino a centottanta per procedimenti complessi
- sospensione fino a trenta giorni, una sola volta, per informazioni non già in possesso
- Partecipazione e responsabile
- Motivazione e invalidità
- art. 3: presupposti di fatto e ragioni giuridiche, in relazione all'istruttoria
- dovuta anche per atti favorevoli e vincolati
- esclusa per atti normativi e a contenuto generale
- per relationem: l'atto richiamato va indicato e reso disponibile
- difetto assoluto di attribuzione = nullità; incompetenza relativa = annullabilità
- Autotutela e rimedi
- limitativi: efficaci con la comunicazione; ampliativi dall'adozione
- esecutività diversa da esecutorietà (coazione previa diffida, nei casi di legge)
- revoca: atto legittimo, effetti non retroattivi, indennizzo
- annullamento d'ufficio: atto illegittimo, effetti ex tunc, nessun indennizzo
- ricorso gerarchico: organo superiore, entro trenta giorni, anche per motivi di merito; silenzio-rigetto
- Accesso e istituti complementari
- interesse diretto, concreto e attuale; controinteressati alla riservatezza
- documento amministrativo: nozione larghissima, anche atti interni
- preavviso di rigetto: osservazioni entro dieci giorni, sospende (non interrompe) i termini
- preavviso escluso nei procedimenti concorsuali, previdenziali e assistenziali
- conferenza semplificata asincrona: termine perentorio non superiore a trenta giorni, sessanta per le tutele sensibili
| Collegamento | Perché conta |
|---|---|
| Principio di legalità (art. 97) e tipicità del provvedimento | sono la stessa idea vista da due lati: se il potere nasce solo dalla legge, l'amministrazione non può inventare tipi di atto |
| Istruttoria del procedimento e obbligo di motivazione | l'art. 3 chiede le ragioni in relazione alle risultanze dell'istruttoria: una motivazione regge solo se l'istruttoria è stata fatta |
| Comunicazione di avvio (art. 7) e preavviso di rigetto | due momenti dello stesso contraddittorio: il primo apre il procedimento, il secondo lo riapre prima del diniego |
| Annullamento d'ufficio e ricorso gerarchico | sullo stesso atto illegittimo può intervenire l'amministrazione da sola o su impulso del privato; cambia chi muove, non l'illegittimità |
| Trappola d'esame | Come non caderci |
|---|---|
| Confondere il responsabile del procedimento con il dirigente o con chi firma l'atto finale | è chi il dirigente incarica dell'istruttoria, non è necessariamente dirigente e firma solo se ne ha la competenza, altrimenti trasmette gli atti |
| Trattare il difetto assoluto di attribuzione come l'incompetenza relativa | carenza di potere = nullità; potere esistente ma esercitato da altro organo dello stesso plesso = solo annullabilità |
| Scambiare revoca e annullamento d'ufficio | la revoca colpisce un atto legittimo e non retroagisce (con indennizzo), l'annullamento un atto illegittimo e cancella gli effetti sin dall'origine |
| Dire che il preavviso di rigetto interrompe i termini | li sospende: ripartono dopo la presentazione delle osservazioni o dalla scadenza del termine per presentarle |