Diritto commerciale: riassunto di ripasso
Il diritto commerciale disciplina l'attivita' d'impresa, le societa', i rapporti patrimoniali e la crisi. Appartiene principalmente al diritto privato e si collega a lavoro e previdenza quando l'impresa impiega persone e assume obblighi contributivi. Nel concorso la materia richiede soprattutto di distinguere soggetti, poteri e responsabilita'. Questo ripasso deriva dalla dispensa di diritto commerciale, alla quale tornare per spiegazioni ed esempi.
Imprenditore, impresa e azienda
L'imprenditore esercita professionalmente un'attivita' economica organizzata per produrre o scambiare beni o servizi. Professionalita' significa abitualita', compatibile con la stagionalita'; economicita' non significa conseguire necessariamente utili. L'organizzazione non richiede sempre molti dipendenti. Il piccolo imprenditore si caratterizza per la prevalenza del lavoro proprio e familiare; la categoria civilistica non coincide automaticamente con quelle fiscali o della crisi.
L'imprenditore e' il soggetto, l'impresa e' l'attivita', l'azienda e' il complesso organizzato di beni. Vendere quote modifica i soci, mentre trasferire l'azienda cambia il titolare del complesso. Nei contratti aziendali non personali opera il subentro alle condizioni del codice; il terzo puo' recedere per giusta causa entro tre mesi dalla notizia del trasferimento. Il cedente non e' liberato dai debiti anteriori senza consenso dei creditori; per l'azienda commerciale la responsabilita' dell'acquirente prevista dal codice riguarda i debiti risultanti dai libri obbligatori. Restano da coordinare le discipline speciali.
Pubblicita' e contabilita'
Il registro rende conoscibili atti e vicende dell'impresa. La pubblicita' dichiarativa riguarda l'opponibilita': il fatto da iscrivere ma non iscritto non e' normalmente opponibile dal soggetto obbligato, salvo prova della conoscenza del terzo. La pubblicita' costitutiva concorre a produrre un effetto, come la personalita' giuridica della societa' per azioni. Non tutte le iscrizioni hanno la stessa funzione.
Le scritture ricostruiscono operazioni e patrimonio. Gli obblighi civilistici dell'imprenditore commerciale prevedono giornale, inventari e ulteriori scritture adeguate; l'esclusione dei piccoli imprenditori non elimina obblighi di altra natura. Patrimonio sociale, capitale sociale e patrimonio netto sono diversi. Anche utile e liquidita' non coincidono: un ricavo puo' precedere l'incasso. Il bilancio sintetizza dati economici, patrimoniali e finanziari secondo il regime applicabile.
Societa', gestione e responsabilita'
Il conferimento destina risorse all'attivita' comune come capitale di rischio; il finanziamento del socio ha una causa diversa. Anche le societa' di persone hanno un proprio patrimonio. Nella societa' semplice rispondono personalmente i soci che hanno agito e, salvo patto contrario reso opponibile, gli altri. Nella societa' in nome collettivo tutti rispondono solidalmente e illimitatamente; per quella regolare opera la preventiva escussione del patrimonio sociale.
Nell'accomandita semplice gli accomandatari amministrano e rispondono illimitatamente; gli accomandanti rispondono nei limiti del conferimento, ma la gestione vietata comporta responsabilita' illimitata verso i terzi. Nelle societa' per azioni e a responsabilita' limitata risponde normalmente la societa' con il patrimonio sociale. Il socio unico non e' automaticamente illimitatamente responsabile: servono le condizioni di legge. Le garanzie personali costituiscono un titolo distinto.
Amministrare significa gestire; rappresentare significa impegnare la societa' all'esterno. Nelle societa' di capitali i limiti interni ai poteri degli amministratori non sono normalmente opponibili al terzo, anche se pubblicati, salvo l'azione intenzionale a danno della societa'. L'atto puo' essere efficace e determinare responsabilita' interna. I soci decidono nelle materie attribuite, gli amministratori gestiscono, gli organi di controllo vigilano. Vigilanza sulla gestione e revisione dei conti sono funzioni distinte.
Mutualita', crisi e vigilanza
La cooperativa persegue vantaggi mutualistici mediante rapporti con i soci; mutualita' non significa gratuita' o assenza d'impresa. Gli assetti adeguati devono permettere di rilevare tempestivamente la crisi. La crisi rende probabile l'insolvenza e si manifesta con flussi prospettici inadeguati alle obbligazioni dei successivi dodici mesi; l'insolvenza riguarda l'incapacita' di adempiere regolarmente. La liquidazione non e' l'esito automatico di ogni difficolta'. Nell'accertamento occorre identificare debitore, cariche, periodo e fatti: arretrati contributivi e qualita' di amministratore non bastano da soli a stabilire una responsabilita' patrimoniale personale.